市場監管半月沙龍

一般情況下，食品經營中，判斷構成虛假廣告還是標簽虛假是比較容易區別，因為廣告和標簽兩種不同的載體，廣告的表現形式也更為豐富多彩。可能會發生混淆的主要是一種情況，就是文字廣告發布在食品包裝物上，是廣告還是標簽需要區分。本文擬對此進行探討分析：

一、食品包裝上文字的定性

關于商品包裝上的文字是否會構成廣告，原工商總局曾發布了《關于商品包裝物廣告監管有關問題的通知》（工商廣字〔2005〕第173號），其中第一條規定：“商品包裝中，除該類商品國家標準要求必須標注的事項以外的文字、圖形、畫面等，符合商業廣告特征的，可以適用《廣告法》規定進行規范和監管。”雖然該通知整體上已失效，但其對商品包裝上的宣傳可以構成廣告行為是符合現行《廣告法》規定的。另一方面，該規定對廣告與標簽標識的區分，也給出了自己的意見，筆者認為也有可取之處。推導到食品上，如果食品包裝上文字屬于食品法律、法規、食品安全標準必須標注的，應列為標簽的內容，其余如符合商業廣告特征的，視為廣告內容。

二、食品包裝虛假廣告的查處

原工商總局《關于商品包裝含有違法廣告內容銷售者是否應當承擔法律責任問題的答復意見》（工商廣字【2016】107號）明確：在商場（超市）中銷售商品的外包裝上含有廣告宣傳內容的，商場（超市）等零售終端作為商品銷售者的銷售行為不屬于廣告發布行為。據此，執法機關如發現食品經營者銷售的食品包裝上有違法廣告內容，不應對食品經營者立案查處，因為食品經營者不是廣告主、廣告發布者、廣告經營者中任何一類主體，不受廣告法規制。在這類案件中，食品生產者屬于廣告主，應承擔相應的法律責任。至于管轄權的問題，應移交給食品生產者所在的執法部門為宜，以便全面、有效地查清事實，及時制止廣告違法行為。食品經營者雖然不承擔廣告違法的責任，但應配合改正、消除違法廣告內容。

三、食品標簽虛假的查處

《食品安全法》第七十一條規定了食品標簽虛假的禁則，第一百二十五條規定了相應罰則，食品生產者、食品經營者均應對食品標簽虛假承擔責任。如執法機關查獲食品經營者銷售標簽虛假食品，可以直接根據《食品安全法》立案查處，一并將食品標簽虛假情況函告食品生產者所在的執法機關，由執法機關對食品生產者進行查處。按照過罰相當原則，如果食品經營者履行了食品安全法規定的進貨查驗等義務，有充分證據證明其不知道所采購的食品不符合食品安全標準，并能如實說明其進貨來源的，可以按照《食品安全法》第一百三十六條的規定免以處罰。

（作者系浙江省溫州市鹿城區市場監督管理局項炳康）